1. 1. El artículo 3° de la Ley N° 26790 establece que son afiliados regulares al Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud entre, otros los pensionistas que perciben pensión de jubilación, incapacidad o de sobrevivencia. Añade este artículo que dicho régimen es de carácter obligatorio para los afiliados regulares.

De conformidad con el inciso b) del artículo 6° de la mencionada Ley el aporte de los pensionistas es de cargo de ellos mismos, siendo responsabilidad de la entidad empleadora la retención, declaración y pago al IPSS ⁽⁷⁾.

Como se puede apreciar los pensionistas son asegurados obligatorios al Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud en su condición de afiliados regulares. Sin embargo, es responsabilidad de la entidad empleadora la retención, declaración y pago al ESSALUD.

En estos casos, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 4° de la Ley N° 26790, en concordancia con el inciso c) del artículo 2° de su Reglamento, se entiende por Entidades Empleadoras a las empresas e instituciones públicas o privadas que emplean trabajadores bajo relación de dependencia, las que pagan pensiones y las cooperativas de trabajadores. 9;

2. Por su parte, el inciso a) del artículo 1° de la Resolución de Superintendencia N° 080-99/SUNAT considera como Entidad Empleadora a toda persona natural, empresa unipersonal, persona jurídica, sociedad irregular o de hecho, cooperativas de trabajadores, instituciones públicas, instituciones privadas, entidades del sector público nacional inclusive a las que se refiere el Decreto Supremo No 053-97-PCM, o cualquier otro ente colectivo, que tenga a su cargo personas que laboren para ella bajo relación de dependencia o que paguen pensiones de jubilación, cesantía, incapacidad o sobrevivencia.

El artículo 2° de la referida Resolución de Superintendencia dispone que la entidad empleadora es contribuyente de las contribuciones al ESSALUD y del Impuesto Extraordinario de Solidaridad respecto de sus trabajadores dependientes y, actúa como agente retenedor, tratándose de las contribuciones al ESSALUD que corresponde a los pensionistas, de las aportaciones a la Oficina de Normalización Previsional - ONP y del Impuesto a la Renta de quinta categoría.

Como fluye de las normas glosadas, para efectos de la retención, declaración y pago de los aportes al ESSALUD que corresponde a los pensionistas, el agente de retención es aquella persona o entidad que paga las pensiones.

En igual sentido, el artículo 40° del TUO de la Ley del Sistema Privado de AFP dispone que la AFP o empresa de Seguros que pague la pensión actuará como agente retenedor, procediendo a efectuar la retención y el pago de dicha aportación al Régimen de Prestaciones de Salud, salvo que medie solicitud por escrito del asegurado a la cual deberá acompañar la documentación que acredite fehacientemente que éste se encuentra cubierto por algún programa o régimen de salud privado.

3. De acuerdo a lo expresado en los párrafos precedente, para establecer quién es el agente de retención de los aportes al ESSALUD en el caso del otorgamiento de pensiones de jubilación bajo la modalidad de retiro programado o renta vitalicia, resulta necesario determinar quién paga dichas pensiones.

Para tal efecto, analizaremos estas modalidades de pensión. Al respecto, el artículo 104° del Reglamento del TUO de la Ley del Sistema Privado de AFP, señala que para efectos de lo señalado en el artículo 103°⁽⁸⁾, el afiliado o sus beneficiarios sobrevivientes pueden optar por cualquiera de las modalidades siguientes de pensión:

Cabe mencionar que la renta vitalicia personal procede desde el momento en que el afiliado le cede a la AFP el saldo de su Cuenta Individual de Capitalización.

Adicionalmente, de conformidad con lo establecido en el artículo 107° del Reglamento del TUO de la Ley del Sistema Privado de AFP, tratándose de las dos últimas modalidades, la AFP debe trasladar el íntegro del capital existente en la Cuenta Individual más el valor del Bono de Reconocimiento, de ser el caso, a la correspondiente Empresa de Seguros que opere o no en el Perú, o a la AFP que el trabajador elija, según sea el caso, de acuerdo a las regulaciones que establezca la Superintendencia de Banca y Seguros.

4. Ahora bien, el artículo 6° del Título VII del Compendio de Normas de Superintendencia Reglamentarias del Sistema Privado de AFP dispone que el pago de prestaciones, bajo cualquier modalidad, se efectuará por intermedio de la AFP debiendo ésta llevar a cabo, las acciones necesarias para tal fin. Añade que, los procedimientos de pago de las pensiones se sujetarán a las condiciones dispuestas en el artículo 57° de la mencionada Resolución.

En el citado artículo 57° se establece el procedimiento administrativo que debe seguir la AFP para el pago de las pensiones. Así, se señala que la AFP debe establecer en virtud de la elección del afiliado el mecanismo de pago de la pensión, ya sea mediante abono a una cuenta bancaria o el envío de cheque a domicilio. También cabe la posibilidad que sea mediante el pago en la agencia de la AFP, si es que el afiliado o beneficiario manifiesta expresamente y por escrito su decisión de cobrar su pensión bajo esta modalidad.

El mismo artículo añade que cuando el afiliado o los beneficiarios hubieran optado por Retiro Programado o Renta Temporal, la AFP deberá retirar directamente de la Cuenta Individual de Capitalización el monto de la pensión así como de las retenciones correspondientes con la finalidad de efectuar, en su oportunidad, el pago respectivo.
 

5. De las normas glosadas fluye que si bien es cierto el pago de las pensiones de jubilación, bajo cualquier modalidad, debe efectuarse por "intermedio" de la AFP, ello no implica que en todos los casos sea ésta la que tenga la condición de agente de retención, pues lo importante es determinar quién tiene la obligación de pagar las pensiones y debe proceder a su cancelación por disposición legal y no quien -para efectos de control administrativo- se constituya en un intermediario entre el obligado al pago de la pensión y el pensionista.

Así, en las modalidades de Renta Vitalicia Familiar y Renta Temporal con Renta Vitalicia Diferida, el agente de retención será la empresa de seguros que elija el afiliado, cuando en este último caso el pensionista ha optado por percibir una Renta Vitalicia Familiar. En todos los demás casos, la calidad de agente de retención recaerá en la misma AFP, inclusive en el caso de Renta Temporal con Renta Vitalicia Diferida en tanto no sea pagada por la empresa de seguros, según corresponda.

Ahora bien, si por algún acuerdo de tipo contractual se pactase que la empresa de seguros transferirá el monto de las pensiones correspondientes a una AFP para que sea esta entidad quien realice el pago de las mismas, será agente de retención la empresa de seguros. En efecto, en este caso quien tiene -por ley- la obligación de pagar las pensiones es la empresa de seguros, en tanto que la AFP estaría actuando como intermediaria entre dicha empresa y los beneficiarios; vale decir que el sólo hecho del pacto contractual no habría producido el traslado de la obligación del pago de las pensiones a una entidad distinta a la designada por ley para ello ⁽⁹⁾.

 

Lima, 3.11.2003.

⁽¹⁾ Publicado el 14.5.1997.

⁽³⁾ Publicado el 21.1.1998.

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