SUMILLA:
Las
Misiones Diplomáticas pueden otorgar garantías nominales las cuales deben
cumplir entre otras condiciones como la de “no contener cláusulas que
limiten, restrinjan, o condicionen su ejecución ni consignar anotaciones en el
dorso.” En ese sentido es evidente que una garantía nominal no cumplirá con
los requisitos para su presentación y aceptación a satisfacción de la
Administración cuando en su texto o al dorso del documento se adicione cláusulas,
condiciones o anotaciones no comprendidas en el modelo del Anexo 2 del
Procedimiento IFRA-PE.20 que limiten, restrinjan o condicionen su ejecución.
Memorándum
Electrónico N° 00071-2008-3A1000-Gerencia De Procedimiento Nomenclatura Y
Operadores – Aduanas
De:
Sonia Cabrera Torriani
B6-Gerente
2B4000-Gerencia Jurídico
Aduanera
Asignado
A:
María Lourdes
Hurtado Custodio
97-Encargado(E)
3A1000-Gerencia
De Procedimiento Nomenclatura Y Operadores – Aduanas
Acción
a Tomar:
002-Para conocimiento
Con
Memorándum Electrónico N° 00071-2008-3A1000 la Gerencia de Procedimiento
Nomenclatura y Operadores consulta sobre el otorgamiento de garantías nominales
por parte de las Misiones Diplomáticas.
Específicamente
consulta si las misiones diplomáticas para ser autorizadas como despachadores
de aduana cumplen con el requisito de la garantía nominal cuando ésta contiene
cláusulas adicionales a las previstas en el Procedimiento IFGRA-PE.20 según
las cuales la garantía solo podrá hacerse efectiva siempre que el acto
administrativo no colisione con los Principios Generales del Derecho
Internacional, en lo referente al trato entre dos Estados soberanos, la Convención
de Viena sobre Relaciones Diplomáticas, el Reglamento sobre Privilegios e
Inmunidades Diplomáticas aprobado por D.S. 007-82-RE y normas especiales como
la Ley N° 26983 y su Reglamento D.S. 112-98-EF modificado por D.S. 142-2007-EF
y en su caso otros convenios, así como que la aplicación e interpretación de
los tratados internacionales se deberá efectuar de acuerdo con el artículo 55°
de la Constitución Política del Perú.
Sobre
el particular se estima pertinente comentar lo siguiente:
Del
artículo 26° del T.U.O. de la Ley General de Aduanas aprobado con Decreto
Supremo N° 129-2004-EF se desprende que las garantías que aseguren el
cumplimiento de las obligaciones contraídas con la Administración Tributaria
se constituyen a su satisfacción, comprendiéndose expresamente a las garantías
nominales que presentan entre otras entidades las Misiones Diplomáticas. El
citado artículo dispone además la competencia de la Administración para
establecer las características y condiciones para la aceptación de dichas
garantías.
El
Reglamento de la Ley General de Aduanas aprobado mediante Decreto Supremo N°
011-2005-EF únicamente establece en su artículo 18° las modalidades de garantía
que pueden constituirse a favor de la Administración encontrándose entre
ellas, en su inciso j) la Garantía Nominal. No obstante, el artículo 150° señala
que las garantías a favor de la SUNAT se constituyen de acuerdo a lo
establecido por la Ley General de Aduanas y su Reglamento. Ahora bien la SUNAT
en el Procedimiento General INTA-PG.24 “Autorización y Acreditación de
Operadores de Comercio Exterior” rubro VII B numeral 6 ha precisado que la
Misiones Diplomáticas entre otras entidades “deben constituir garantías
nominales a favor de la SUNAT de acuerdo con el Anexo 2 del Procedimiento Garantías
de Operadores de Comercio Exterior IFGRA-PE.20.” El citado Procedimiento Específico
IFGRA-PE.20 “Garantías de Operadores de Comercio Exterior” en el numeral 3
del rubro VI Normas Generales establece expresamente que “las garantías no
deben contener cláusulas que limiten, restrinjan o condicionen su ejecución ni
consignar anotaciones en el dorso”.
Para
efectos de la presentación de las garantías, el citado Procedimiento en los
numerales 2 y 3 del literal A del rubro VII dispone la verificación por la
Administración de sus características de acuerdo con lo establecido en el
precitado numeral 3) del rubro VI y de existir observaciones debe notificarse al
operador de comercio exterior para que en el plazo de cinco (5) días subsane
las observaciones. Asimismo, el citado Procedimiento Específico IFGRA-PE.20
“Garantías de Operadores de Comercio Exterior” comprende en su Anexo 2 el
modelo de Garantía Nominal, en cuyo texto se manifiesta fundamentalmente lo
siguiente:
“...en
aplicación de lo dispuesto en el artículo 26° del Texto Único Ordenado de la
Ley General de Aduanas aprobado por Decreto Supremo N° 129-2004-EF por la
presente constituimos Garantía Nominal a favor de la SUNAT en forma solidaria
incondicionada, indivisible, irrevocable y sin beneficio de excusión, con la
finalidad de asegurar el cumplimiento de las obligaciones de mi representada que
se generen en el ejercicio de sus funciones como Despachador de Aduana. Recibido
el requerimiento formal atenderemos su pago en moneda nacional al tipo de cambio
venta del día de su emisión publicado por la Superintendencia de Banca y
Seguros en el Diario Oficial “El Peruano” dentro del plazo que fije la
Administración Tributaria.”
Del
marco normativo reseñado se desprende que las Misiones Diplomáticas pueden
otorgar garantías nominales las cuales deben cumplir entre otras condiciones
como la de “no contener cláusulas que limiten, restrinjan, o condicionen su
ejecución ni consignar anotaciones en el dorso.” En ese sentido es evidente
que una garantía nominal no cumplirá con los requisitos para su presentación
y aceptación a satisfacción de la Administración cuando en su texto o al
dorso del documento se adicione cláusulas, condiciones o anotaciones no
comprendidas en el modelo del Anexo 2 del Procedimiento IFRA-PE.20 que limiten,
restrinjan o condicionen su ejecución.
No
obstante, en la consulta se indica que las cláusulas que se pretendería
adicionar al texto de la garantía nominal estarían referidas al siguiente
enunciado: “que el acto administrativo no colisione con los Principios
Generales del Derecho Internacional, en lo referente al trato entre dos Estados
soberanos, la Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas, el Reglamento
sobre Privilegios e Inmunidades Diplomáticas aprobado por D.S. 007-82-RE y
normas especiales como la Ley N° 26983 y su Reglamento D.S. 112-98-EF
modificado por D.S. 142-2007-EF y, en su caso, otros convenios así como que la
aplicación e interpretación de los tratados internacionales se deberá
efectuar de acuerdo con el artículo 55° de la Constitución Política del Perú.”
Dicho
enunciado de carácter genérico resume parcialmente las disposiciones legales y
jurídicas especiales aplicables en casos que involucran el tratamiento de los
derechos y obligaciones de Misiones Diplomáticas y resultan de cumplimiento
obligatorio en lo que corresponde por parte de la Administración Tributaria. En
consecuencia, si bien la referida cláusula adicional del texto del modelo de
garantía nominal, somos de la opinión que ella no supone una limitación,
restricción o condicionamiento para su ejecución, pues en esencia comprende la
obligación inherente al accionar de toda institución pública de dar
cumplimiento siempre a las disposiciones legales aplicables, recogido como
Principio de Legalidad en el artículo IV de la Ley N° 27444.
La
interpretación señalada resulta razonable especialmente considerando que la
garantía nominal no constituye jurídicamente un gravamen de bienes ya que no
es un derecho real de garantía y que el propio Procedimiento IFGRA-PE.20 en su
numeral 4 del rubro VI obliga a verificar el cumplimiento de la normatividad
vigente.
Atentamente,
Sonia
Cabrera Torriani
Gerente Jurídico Aduanero
Intendencia Nacional Jurídica
Fecha
de Registro:
09.01.2009